我國擔保法規(guī)定的擔保方式包括:保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。保證擔保與其他四種擔保方式的最大差別在于:保證人是市場合同交易雙方之外的第三方,其擔保效力來自于保證人的信用。
工程擔保制度的本質(zhì)即是保證各方建設(shè)活動主體的行為信用,規(guī)避各類信用風險問題,當然,在建設(shè)工程活動中主要是指合同信用風險問題。此外,工程擔保作為一種信用工具被廣泛應(yīng)用于各類建設(shè)活動中,還能夠發(fā)揮準入篩選、優(yōu)勝略汰的市場機制作用。
一、保證各方建設(shè)活動主體的行為信用
建筑市場上,一些不規(guī)范或嚴重的違法違規(guī)行業(yè)行為,如資質(zhì)造假、拖欠工程款、違法分包轉(zhuǎn)包等,都是相關(guān)建設(shè)活動主體缺乏相應(yīng)行為信用機制約束的表現(xiàn)。工程擔保制度,能夠通過擔保合同,令業(yè)主、發(fā)包方、承包方等多方建設(shè)活動主體與保證人形成一種更為緊密的信用履約關(guān)系。
通過合同責任履約與違約賠償處罰,一方面進一步強調(diào)其合同履約責任,另一方面以違約懲處形成有效的行為信用約束機制,倒逼其重視自身的行為信用,避免相關(guān)建設(shè)活動主體行為信用缺失即違約情形的出現(xiàn)。同時,即便債務(wù)人(被擔保人)出現(xiàn)違約情形,債權(quán)人也能夠通過擔保合同,要求保證人承擔由于債務(wù)人違約對其造成的相應(yīng)履約或賠償義務(wù),以此保證自身權(quán)益不受損害。
二、發(fā)揮準入篩選、優(yōu)勝略汰的機制作用
在國際建筑市場,發(fā)達國家成熟的工程擔保實踐經(jīng)驗證明,以信用機制作為市場準入的重要考量依據(jù),能夠有效發(fā)揮工程擔保市場準入篩選、優(yōu)勝略汰的機制作用。
以工程擔保制度發(fā)展較為成熟的美國建筑市場為例:
不同于目前我國實行以資質(zhì)管理為核心的建筑市場準入制度,美國建筑市場準入制度與工程擔保緊密結(jié)合。換句話說,美國的建筑企業(yè)能否取得項目工程,重點并不在于其是否擁有相應(yīng)的企業(yè)資質(zhì)等級,而是在于其是否能取得來自保險公司或擔保公司的保證擔保。
為何如此?答案源自于美國較為成熟的信用體系建設(shè),保險公司或擔保公司在承接相應(yīng)的保證擔保業(yè)務(wù)前,會通過企業(yè)征信與信用評級對申請人進行評估,而后決定是否出具保證擔保。某種意義上,保險公司或擔保公司的最終決定,即是對其企業(yè)信用評價的一種表現(xiàn)。最終,守信者信譽高,保費低,保證擔保申請容易;失信者,信譽低,信用市場懲罰下,很快會被市場淘汰。因此,工程擔保的信用機制有著重要意義,尤其在市場準入篩選與市場優(yōu)勝略汰方面。
三、防范與應(yīng)對風險,發(fā)揮風險保障作用
如上文所述,在建設(shè)活動中,各方建設(shè)活動主體存在各自的行為信用風險,而工程擔保制度的建立,以保險公司作為保證人為例,能夠通過保前風險審查、保后風險跟蹤與預(yù)警,風險識別與建議等全過程風險服務(wù),有效防范和避免相應(yīng)信用風險,促進、協(xié)助相關(guān)建設(shè)活動主體信用履約。
此外,由于工程擔保制度的代償機制,令信用風險發(fā)生后債權(quán)人能夠通過擔保合同,從保證人處獲得信用違約對自己造成的風險損失賠償,這即是工程擔保的風險保障功能機制。
當然,保證人代替?zhèn)鶆?wù)人進行信用違約賠償后,可以對債務(wù)人進行追償;同時債務(wù)人的違約行為也將被記錄在其信用評價中,影響其之后的企業(yè)發(fā)展。這樣能夠加強企業(yè)自身的履約管理,有助于建立建筑市場信用體系,規(guī)范相關(guān)建設(shè)活動主體的信用行為,反過來促進工程擔保制度各項信用機制作用的實現(xiàn)。
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