上海市天易律師事務(wù)所郭國(guó)汀
近日讀《保險(xiǎn)法》有關(guān)專著發(fā)現(xiàn)一個(gè)很有意思也是值得每個(gè)法律人思考的問(wèn)題。應(yīng)世昌先生在其新著中稱：“英國(guó)1906年《海上保險(xiǎn)法》是由英國(guó)王座法庭首席法官曼斯菲爾德在利用20余年時(shí)間收集整理各國(guó)上千個(gè)海上保險(xiǎn)判例，并結(jié)合國(guó)際慣例的基礎(chǔ)上起草而成的�！�應(yīng)先生在其《海上保險(xiǎn)學(xué)》中亦如是說(shuō)。秦道夫先生稱：“由英國(guó)大法官曼斯菲爾德在整理上千個(gè)判例法的基礎(chǔ)上制定的英國(guó)《1906年海上保險(xiǎn)法》，對(duì)世界各國(guó)的保險(xiǎn)合同法有深遠(yuǎn)的影響�！�此外，汪懷江先生亦在其《海上保險(xiǎn)法》中云：“從1756年至1778年英國(guó)首席大法官曼斯菲爾德開(kāi)始收集歐洲各國(guó)大量的海上保險(xiǎn)案例和國(guó)際慣例，花了20年時(shí)間制定了《海上保險(xiǎn)法》，這是世界上第一部以海上保險(xiǎn)合同關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的單行法規(guī)，為1906年的海上保險(xiǎn)立法奠定的基礎(chǔ)�！�由此看來(lái)該法系由曼斯菲爾德法官制定應(yīng)屬不爭(zhēng)之論了。然而此種說(shuō)法肯定是錯(cuò)誤的。
此說(shuō)的源頭來(lái)自何方？
陳欣先生在其《保險(xiǎn)法》中稱：“18世紀(jì)中葉英國(guó)首席大法官曼斯菲爾德對(duì)英國(guó)保險(xiǎn)立法的貢獻(xiàn)最大，被人們稱為英國(guó)保險(xiǎn)法之父。1906年海上保險(xiǎn)法的制定正是在13世紀(jì)以來(lái)各國(guó)海上保險(xiǎn)的習(xí)慣做法的基礎(chǔ)上，總結(jié)了在此之前的書(shū)面海上保險(xiǎn)法律法令和兩千多件海上保險(xiǎn)判例之后才完成的�！�
李玉泉先生在其《保險(xiǎn)法》中稱：“18世紀(jì)中葉，由于曼斯菲爾德爵士被任命為上院首席法官，普通法法院對(duì)保險(xiǎn)合同產(chǎn)生了興趣。曼斯菲爾德運(yùn)用商法的一些原則和傳統(tǒng)的普通法概念，來(lái)解決各種保險(xiǎn)爭(zhēng)議。1756年曼斯菲爾德開(kāi)始收集大量歐洲各國(guó)的海上保險(xiǎn)案例和國(guó)際慣例，化了20多年的時(shí)間編訂了海上保險(xiǎn)法草案，為以后的保險(xiǎn)立法奠定了基礎(chǔ)。”這是中文著作中較早提及此觀點(diǎn)者。
吳煥寧主編之《海商法學(xué)》寫(xiě)道：18世紀(jì)后期，英國(guó)大法官孟斯菲爾德參照商事習(xí)慣和各國(guó)判例確立了現(xiàn)代海上保險(xiǎn)的基本原則，為以后的英國(guó)海上保險(xiǎn)法奠定了基礎(chǔ)。1906年英國(guó)制定了海上保險(xiǎn)法，并制定了既適用于船舶，也適用于貨物的標(biāo)準(zhǔn)保險(xiǎn)合同格式(Lloyd’s S.G.Policy).；
臺(tái)灣的周永堂先生在其《貿(mào)易貨物保險(xiǎn)》中稱：“18世紀(jì)曼斯菲爾德爵士曾致力于修訂一套適用于海上保險(xiǎn)契約之法律，在不斷努力下，他收集大量已有紀(jì)錄之判例，興眾所周知之商業(yè)及保險(xiǎn)業(yè)習(xí)慣，并經(jīng)專家鑒定過(guò)，復(fù)搜求歐洲大陸有關(guān)海上保險(xiǎn)之法令條例。在其后來(lái)之判案中，用以解決為數(shù)頗多有關(guān)海上保險(xiǎn)業(yè)務(wù)之問(wèn)題。并為后日修編該項(xiàng)法案提供方法，以判定由于國(guó)際性理由在以前無(wú)法確定之困擾問(wèn)題。曼斯菲爾德之判案經(jīng)后人匯集校訂而成為近代海上保險(xiǎn)法理學(xué)之基礎(chǔ)�！�
從上述學(xué)者大同小異的數(shù)種說(shuō)法似乎可見(jiàn)是相互援引參考以致越來(lái)越離譜所致，否則不致于出現(xiàn)如此眾多的明顯的常識(shí)性錯(cuò)誤。
曼大法官乃18世紀(jì)中葉人士，他如何可能制定120后才問(wèn)世的《1906年海上保險(xiǎn)法》？該法實(shí)際上是由被譽(yù)為立法天才的謝爾曼爵士起草的。他一生起草了三部重要的法律即：《匯票法》《貨物買賣法》《海上保險(xiǎn)法》。事實(shí)上他早在1894年便已完成該法的起草工作。
此問(wèn)題并非什么高難度的理論問(wèn)題，而是一個(gè)比較簡(jiǎn)易的常識(shí)，但國(guó)內(nèi)有關(guān)保險(xiǎn)法的專著要么如前引專著那樣人云亦云鬧出天大的笑話。要么對(duì)此問(wèn)題含糊其辭，要么干脆回避此問(wèn)題，筆者所知的所有保險(xiǎn)法及海上保險(xiǎn)法專著，沒(méi)有一部提及該法的真正起草者謝爾曼爵士！作為專著在論述海上保險(xiǎn)法的歷史時(shí)理所應(yīng)當(dāng)向讀者交代清楚其淵源。令人遺憾的是全國(guó)眾多學(xué)者專著沒(méi)有一人曾正確地論述過(guò)此問(wèn)題。
此外有些作者的論述更是離奇，例如眾多作者稱：“1601年英國(guó)頒布了由伊麗莎白女王參予制訂的第一部海上保險(xiǎn)法即《關(guān)于商人使用保險(xiǎn)單的法案》”，按照此種說(shuō)法似乎英國(guó)早在1601年便已有海上保險(xiǎn)法！事實(shí)上該法叫做1601年《議會(huì)法》僅是其中含有海上保險(xiǎn)的說(shuō)明，并創(chuàng)設(shè)了一個(gè)特別商業(yè)法庭“保險(xiǎn)單法院”而已。（Court of policy of Insurance）,該法院由一個(gè)海事法官，倫敦市首席法官，兩個(gè)民法博士，兩個(gè)普通法的律師及八名商人組成，其中的任何五個(gè)人被授權(quán)審理和裁定所有源于倫敦的爭(zhēng)議問(wèn)題。但該專家法庭并未興旺發(fā)達(dá)。實(shí)際上，當(dāng)代英美海上保險(xiǎn)法起源于慣例，但通過(guò)案例又得到了進(jìn)一步的發(fā)展。在很大程度上，現(xiàn)行的法律是由對(duì)海上保險(xiǎn)單格式化條款的司法解釋構(gòu)成的。
還有一種說(shuō)法也是誤導(dǎo)讀者的：“最有影響的首推英國(guó)勞埃德保險(xiǎn)合作社及其制作的勞氏保險(xiǎn)單，至今仍在國(guó)際海上保險(xiǎn)業(yè)占有舉足輕重的地位”陳憲民在其《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法專論》第二篇《國(guó)際航運(yùn)法》更有如下妙論：“1906年，英國(guó)制定了著名的《海上保險(xiǎn)法》，并制定了勞埃德保險(xiǎn)單標(biāo)準(zhǔn)格式（Lloyd’s S.G.Policy）! 吳煥寧主編之《海商法學(xué)》也說(shuō)：“1906年英國(guó)制定了海上保險(xiǎn)法，并制定了既適用于船舶，也適用于貨物的標(biāo)準(zhǔn)保險(xiǎn)合同格式(Lloyd’s S.G.Policy). 事實(shí)上勞氏SG格式保險(xiǎn)單并非于1906年制定，早在1779年便已由勞氏委員會(huì)批準(zhǔn)印就格式，且兩百多年來(lái)除了開(kāi)首語(yǔ)之外幾乎未變； 但正是由于1906年《海上保險(xiǎn)法》使之聞名全世界。而且該SG格式保險(xiǎn)單自1982年倫敦保險(xiǎn)市場(chǎng)啟用新保險(xiǎn)條款始便已退出歷史舞臺(tái)，不可能“至今在國(guó)際海上保險(xiǎn)業(yè)占有舉足輕重的地位”。
我們的學(xué)風(fēng)是否太浮澡？我們是否需要更嚴(yán)謹(jǐn)認(rèn)真細(xì)致的治學(xué)態(tài)度？學(xué)者們是否應(yīng)對(duì)學(xué)生負(fù)責(zé)？
應(yīng)世昌著《船舶保險(xiǎn)－中英條款比較研究》上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1999。P42
應(yīng)世昌在其《海上保險(xiǎn)學(xué)》上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社 1996年2月 P16 和P17 作了與上述完全一致的陳述。不過(guò)加上了“女王（親自）參與制定”及“簡(jiǎn)稱伊麗莎白法案”。
秦道夫主編之《保險(xiǎn)法論》機(jī)械工業(yè)出版社2000年。P27。
汪維江之《海上保險(xiǎn)法》1997。 P5
陳欣之《保險(xiǎn)法》北京大學(xué)出版社 2000年P2－3； P4；
李玉泉 《保險(xiǎn)法》法律出版社1997年。P38－39 。
臺(tái)灣之周永堂《貿(mào)易貨物保險(xiǎn)》三民書(shū)局印行民國(guó)67年（1979年）P16。
張湘蘭之《海上保險(xiǎn)法》中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年5月。P7；趙國(guó)玲之《海商法概論》北京大學(xué)出版社2000年 P229；孫蓉之《保險(xiǎn)法概論》西南財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1999。 P30－31；汪朋南之《海上保險(xiǎn)合同法詳論》 大連海事大學(xué)出版社 1996年。P16；尹田、賈林青、孫鵬之《中國(guó)保險(xiǎn)市場(chǎng)的法律調(diào)控》 社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2000年。P448； 陳憲民、何其榮之《中國(guó)海商法》海洋出版社1996年9月。P304；陳憲民在其《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法專論》第二篇《國(guó)際航運(yùn)法》法律出版社 1999年 P428；韋經(jīng)建之《海商法》修訂版 吉林人民出版社1996年11月 P321； 司玉琢、胡正良、傅延中、李海 朱清、汪鵬南之《新編海商法學(xué)》 大連海事大學(xué)出版社 1999年。P464；沈木珠之《海商法比較研究》1998年4月 中國(guó)政法大學(xué)出版社 P356；趙德銘之《國(guó)際海事法學(xué)》北京大學(xué)出版社 1999年；
姚新超之《國(guó)際貿(mào)易保險(xiǎn)》對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社 1997年 P20；張麗英在其《海商法》中國(guó)政法大學(xué)出版社 1998年2月 P311 有關(guān)“海上保險(xiǎn)概述“一節(jié)中論述海上保險(xiǎn)法的歷史時(shí)未提及1906年《海上保險(xiǎn)法》及曼斯菲爾德。我國(guó)第一部海商法專著：張既義、司玉琢、東年、于世成之《海商法概論》未提及1906年《海上保險(xiǎn)法》更未提及曼斯菲爾德。人民交通出版社1983年4月 P220。
應(yīng)世昌之《船舶保險(xiǎn)－中英條款比較研究》上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社1999。P41； “1601年通過(guò)了普通法以外的保險(xiǎn)條例（主要指英國(guó)女王伊麗莎白制定的海上保險(xiǎn)法）。” 李玉泉 《保險(xiǎn)法》法律出版社1997年。P38； 1601年英國(guó)女王頒布了親自參加制定的《涉及保險(xiǎn)單的立法》，這是英國(guó)第一部海上保險(xiǎn)立法。汪維江之《海上保險(xiǎn)法》P5 1997；1601年英國(guó)女王頒布了親自參加制定的《涉及保險(xiǎn)單的立法》，這是英國(guó)第一部海上保險(xiǎn)立法。汪維江之《海上保險(xiǎn)法》P5 1997；1601年，英國(guó)頒布了其第一部海上保險(xiǎn)法《涉及保險(xiǎn)單的立法》P15－16； 汪朋南之《海上保險(xiǎn)合同法詳論》 大連海事大學(xué)出版社 1996年8月；
P69－70；未提及曼斯菲爾德。吉爾摩、布萊克之《海商法》揚(yáng)召南譯 中國(guó)大百科全書(shū)出版社 2000 P
李政明 賈林青之《海上保險(xiǎn)合同的原理與實(shí)務(wù)》中國(guó)政法大學(xué)出版社1994。P5；尹田、賈林青、孫鵬之《中國(guó)保險(xiǎn)市場(chǎng)的法律調(diào)控》 社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社 2000年。P448；
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